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外商投资企业在境内投资登记管理中应注意什么

发表时间:2018-03-01

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  关于外商投资企业向其他公司投资,成为其他公司的股东的问题,一直是外商投资企业登记管理机关研究的课题。

  1994年《公司法》颁布实施后,外商投资企业作为中国法人,能否具有其他企业法人同样的投资资格,提到工作日程。一种观点认为同是企业法人,投资资格应相同;一种观点认为,外商投资企业是依据特别法设立的,其投资资格与其他有限公司不同。在《天津开发区成立十周年座谈会》上,国务院领导同志专门要求工商行政管理机关,研究如何将东部沿海地区已经形成规模的外商投资企业的资金向西部地区引导。为此,国家工商总局专门组织力量进行了大量的调查研究,形成了三个文件,一是有关中西部地区的政策建议;二是中西部地区发展情况的调查报告;三是制定了《关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定》(工商企字[1995]第260号)。该文件第一次在规定上明确了外商投资企业的投资资格以及相关的要求。

  2000年,国家工商行政管理局和对外贸易经济合作部联合制发了《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》(外经贸部6号令),在原有规定的基础上对有关工作进一步进行了明确。

外商投资企业在境内投资登记管理中应注意什么

  在研究6号令时,重点要研究以下几个方面。

  被投资的公司应为依照《公司法》设立的有限责任公司或股份有限公司。在我国虽然法律规定的企业组织形式有多种情况,如《全民所有制工业企业法》规定的全民所有制企业(国有企业)、《独资企业法》规定的个人独资企业、《民法通则》规定的联营企业等都不适应外商投资企业进行投资。在一般情况下,只有依照《公司法》设立的有限责任公司和股份有限公司才能与外商投资企业的投资行为对应。特别的情况是外商投资的投资性公司(伞型公司)以及外商投资企业与其它外商共同投资设立新的公司,适用有关外商投资企业法律、法规。因此,新设立的公司的登记依据、登记程序、登记要求及颁发的营业执照等,均应依照《公司法》、《公司登记管理条例》的规定进行。在此应明确:外商与外商投资企业是两个完全不同的概念。

  二、被投资的公司要符合国有关产业政策。根据规定,外商投资企业作为股东所设立的新公司,如果属于国家鼓励外商投资的产业,不要经过相应的审批程序;如果属于国家限制外商投资的产业,要经过有关审批部门批准。因为外商投资企业一方面作为中国企业法人,具有投资权利,同时其企业控制权利可能属于某外国公司并享受中国相应的优惠政策。所以对其投资方向依然要进行适当控制。

  三、在具体操作过程中要注意:外商投资企业作为股东所投资设立的新公司应颁发一般公司的《企业法人营业执照》。外商投资企业中的投资性公司(伞型公司)依然按原有规定执行;由于其投资行为涉及更好和更准确的执行有关外商投资产业政策,所以有关登记管理机关要互相衔接,及时沟通情况或制定相应操作规程。原国家工商行政管理局颁布的260号文件与6号令不一致的规定应按照6号的规定执行,6号令未重新做出规定的仍按照260号文件执行
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